Однако если в состав наследства входит недвижимость, находящаяся за пределами последнего места жительства наследодателя, коллизионное правило усложняется. В силу того, что недвижимость всегда находится под особым контролем и затрагивает публичный интерес, общепринятым является подчинение наследственного отношения в части этого имущества закону страны его реального местонахождения. То же правило действует и в ситуации, когда в состав наследства входит имущество, внесенное в какой либо публичный реестр.
- Завещание в большинстве стран трактуется как волеизъявление собственника о распоряжении своим имуществом на случай своей смерти.
Материально правовые нормы созданы в отношении формы завещательных распоряжений. Закон о форме международного завещания 1 определяет требования к форме и порядку составления такого завещания, в частности оговаривается обязательная письменная форма завещания, устанавливаются требования к минимальным реквизитам завещательного распоряжения, описывается процедура совершения завещания. Кроме того, в целях облегчения информационного обмена о составленных завещаниях в рамках Совета Европы была разработана система регистрации завещаний 2, а также определен механизм обмена информацией о завещаниях.
1 Конвенция, предусматривающая единообразный закон о форме международного завещания (Вашингтон, 26 октября 1973 г.; РФ подписала, но не ратифицировала).
2 Конвенция о создании системы регистрации завещаний (Базель, 16 мая 1972 г.).
Коллизионные нормы применительно к трансграничным завещаниям посвящены решению отдельных коллизионных проблем:
1) завещательная дееспособность определяется либо законом места совершения акта (составления завещания), либо правом страны последнего места жительства завещателя. Россия закрепила в своем законодательстве второй подход. Обращается внимание на отказ от использования правил личного закона физического лица при определении завещательной дееспособности;
2) форма завещания подчиняется кумулятивному коллизионному правилу, позволяющему максимально сохранять действительность завещания. Генеральным правилом является подчинение формы завещания закону последнего места жительства завещателя, но завещание будет действительным, если оно будет соответствовать закону места совершения акта или закону страны суда. Вместе с тем при противоречии императивным российским нормам завещание может не получить признания;
3) содержание завещания основано на принципе свободы завещания. Вместе с тем в законодательстве могут содержаться императивные нормы об особой защите интересов отдельных лиц, например об обязательной доле в наследстве. В этом случае наряду с применимым правом будут применяться нормы об обязательной доле того государства, на чьей территории находится соответствующее имущество.
- Выморочное имущество при трансграничном наследовании. Материально правовые нормы о выморочном имуществе отсутствуют. В доктрине и практике отдельных стран в отношении выморочного имущества существует два подхода, основанных на различных принципах определения его юридической судьбы: 1) концепция наследования, согласно которой выморочное имущество передается в порядке наследования государству, гражданином которого наследодатель являлся на момент своей смерти; 2) концепция оккупации, согласно которой выморочное имущество попадает в собственность государства, на чьей территории оно фактически находится, в порядке определения юридической судьбы бесхозяйного имущества.
Статья 1224 ГК не упоминает специально о выморочном имуществе, и при квалификации по российскому праву понятие выморочного имущества определяется в соответствии со ст. 1151 ГК. Юридическая судьба выморочного имущества должна определяться на основе общих коллизионных правил, т.е. решение вопроса о судьбе выморочного имущества должно зависеть от концепции, принятой в государстве, чей правопорядок оказывается применимым к наследственному отношению.